刑·中问·法｜错误刑事裁判受害者法律救济指引篇之（六）

——关于非法证据排除规则的指引

目前发现的重大冤假错案，大都与刑讯逼供取得的被告人虚假口供有直接关联。众所周知，该等采取刑讯逼供取得的非法证据应当予以排除，不得作为定案证据；但对于采取引诱、欺骗等非法取证方式取得的证据，是否应予以排除，司法实践中，存在着不同观点。相关犯罪嫌疑人、被告人及其家属，对此更是知之甚少。故本期及其后将推出关于非法证据排除规则的指引篇，旨在通过介绍非法证据排除的相关规定，引导申诉人正确认识非法证据及其相应的排除规则，以便更好地维护自身合法权益。

一、 非法证据的范围

1. 所谓非法证据排除，是指在刑事诉讼中，对于以非法方式收集的证据，应当予以排除，不得作为认定犯罪嫌疑人、被告人有罪的根据。

2. 根据《刑事诉讼法》第五十六条及《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》（以下简称“非法证据排除规定”）的相关规定，非法证据包括非法言词证据和非法实物证据。其中非法言词证据包括采取如下方式取得的供述：

（1） 刑讯逼供，这是最典型的非法取证方法；

（2） 威胁；

（3） 引诱；  

（4） 欺骗；

（5） 非法拘禁等非法限制人身自由的方法；

（6） 其他非法取证方法。

二、 非法证据的排除规则

根据《非法证据排除规定》的相关规定，非法证据的排除可分为两类：

1. “强制性的排除”，也就是某一证据如被认定为“非法证据”，则该证据就自动不得成为定案的根据；

2. “自由裁量的排除”，即虽然某一证据系采取非法方式收集的，但该证据的证据能力不一定会被否定。而是由法官通过考量非法取证行为的严重性、损害的法益、采纳该非法证据会否对司法公正产生影响等若干因素，并对诸多方面的利益进行一定的权衡，然后再作出是否排除该非法证据的决定。

三、 何谓刑讯逼供？

1. 《非法证据排除规定》第二条明确规定了刑讯逼供的范围：采取殴打、违法使用戒具等暴力方法或者变相肉刑等恶劣手段，使犯罪嫌疑人、被告人遭受难以忍受的痛苦而违背意愿作出供述的行为。

2. 其中，“暴力方法”与“肉刑”的表述相对应，是指对人的生理实施的暴力方法，不包括精神强制方法。其中暴力方法包括但不限于殴打、违法使用戒具。

3. 变相肉刑，是指通过实施冻、饿、晒、烤和疲劳审讯等非暴力手段折磨犯罪嫌疑人，使犯罪嫌疑人在肉体或精神上遭受剧烈痛苦的行为。

4. 该等暴力方法或者变相肉刑需达到生理上难以忍受的痛苦，并因此违背意愿而作出供述。如虽遭受痛苦，但供述是基于其他原因而作出的，则不适用该条规定。

四、 采取威胁的方式取得的证据是否应当予以排除？

《非法证据排除规定》第三条明确了相应原则，即：

1. 必须是以暴力或者严重损害本人及其近亲属合法权益等进行威胁。

司法实践中，常见的威胁方式有：以对犯罪嫌疑人、被告人使用暴力、加重处罚、揭露个人隐私以及对其近亲属采取强制措施、追究相关责任等恐吓犯罪嫌疑人、被告人。

2. 威胁导致犯罪嫌疑人、被告人遭受难以忍受的痛苦而因此违背意愿作出供述。

这里的痛苦是指精神强制带来的痛苦，并且需达到难以忍受的程度。如是讯问过程中一般性的威吓、呵斥，则由于程度轻微，不足以迫使犯罪嫌疑人违背意愿进行供述，故不构成可排除意义上的威胁。

五、 采用引诱、欺骗的方法取得的证据是否具有合法性？

1. 有观点认为，虽然原则上禁止采用“引诱、欺骗”的非法方法收集证据，但并未将采用此类非法方法取得的证据明确纳入排除规则的范畴。引诱、欺骗与讯问技巧较难进行区分，对引诱、欺骗取得的供述应否予以排除，关键要看是否系虚假供述。

2. 另一种观点则认为，采用引诱、欺骗方法收集的供述应当予以排除。主要理由是：既然刑事诉讼法已经严禁引诱、欺骗，那么采用此类方法收集的供述就应当排除，否则，这种缺乏制裁后果的规定在实践中难以落实，有损法律的权威。再者，通过总结实践经验，对引诱、欺骗方法的范围作出合理限定，能够与合法讯问策略区分开来。

3. 考虑到有关“引诱”和“欺骗”的内涵和外延还不够明确，在相关经验和认定意见不成熟的情况下，对是否予以排除暂不作明确规定有其合理性，相应排除标准也有待司法实践进一步探索和总结。

六、 “非法拘禁等非法限制人身自由的方法”是否包括超期羁押？

1. 非法拘禁的核心内涵是非法限制他人人身自由，也就是在没有取得传唤、拘留或刑事拘留、监视居住等审批手续的情况下，将嫌疑人控制在某个场所进行讯问。

2. 超期羁押是指依法被刑事拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，在侦查、审查起诉、审判阶段的羁押时间超过刑事诉讼法规定的羁押时限。

3. 司法实践中，有的办案单位违反法定程序非法拘禁犯罪嫌疑人，或者在强制措施超过法定期限后仍然非法羁押犯罪嫌疑人进行讯问，此种情形应当属于“非法拘禁等非法限制人身自由的方法”。

4. 并非所有超期羁押都属于 “非法拘禁等非法限制人身自由的方法”，如因过失或者客观因素导致超期羁押的，则不属于 “非法拘禁等非法限制人身自由的方法”。